Коммерческая тайна в системе экономической безопасности

Коммерческая тайна в системе экономической безопасности
02.09.2015

Коммерческая тайна в системе экономической безопасности

Рассмотрено состояние, тенденции и организационно-экономический механизм обеспечения защиты коммерческой тайны в системе экономической безопасности субъектов хозяйствования. Показана роль института коммерческой тайны в современной экономике, систему средств ее защиты, тенденции в законодательном регулировании в странах СНГ, ЕС, США, Азии. Даются рекомендации по системе защиты коммерческой тайны. Делается вывод, что коммерческая тайна стимулирует изобретательство и влияет на развитие перспективных технологий и инновационной деятельности.

Переход постсоветских стран от планового хозяйства к рыночной, возникновение многочисленных частных предприятий, снижение роли государственного регулирования в различных сферах экономической жизни - все это привело к резкому усилению конкуренции между производителями товаров и услуг, проявления случаев недобросовестной конкуренции, промышленного шпионажа. Хотя коммерческая тайна и является признанным эффективным средством правовой защиты экономических интересов предпринимателей, однако до сих пор этот экономико-правовой институт лишен понимание и унифицированного регулирования.

В процессе развития международного научно-технического сотрудничества Украины с промышленно развитыми странами, странами ЕС, вопросы, связанные с куплей-продажей технологий, предусматривает передачу знаний, научно-технического, коммерческого и управленческого опыта (ноу-хау), приобретают особую актуальность и требуют комплексного урегулирования, прежде всего на национальном уровне. Среди угроз коммерческой тайны, которые требуют дальнейшего анализа и изучения является «виток умов» (brain drain). Все больше украинских выезжают на постоянную работу за границу. Только за последние пять лет постоянное место жительства, гражданство и работу изменили более 100 тыс. Представителей наиболее квалифицированных профессий. Как показывает анализ, страну покидают, главным образом, «белые воротнички». Особую роль в экономике играют изобретатели, поскольку являются носителями технологий и ноу-хау, генерируют знания, осуществляющих инновационные преобразования в технике и промышленности. Поэтому необходим эффективную защиту коммерческой тайны, ноу-хау не только в процессе сотрудничества с зарубежными странами, но и внутри страны, поскольку лицензионные договоры, договоры о передаче ноу-хау между партнерами становятся тем реальным инструментом, на основе которого строятся отношения в сфере обмена научно техническими достижениями.

В государствах постсоветского пространства сейчас происходит процесс становления института коммерческой тайны. Так, специальные законы об охране коммерческой тайны действуют в Молдове (1994), Кыргызстане (1998), Туркменистане (2000), Азербайджане (2001), Российской Федерации (2004), Таджикистане (2008), Беларуси (2013). Однако в Украине такого закона до сих пор нет.

Рассмотрим состояние, тенденции и организационно-экономический механизм обеспечения защиты коммерческой тайны. Под организационно-экономическим механизмом понимается совокупность организационных структур, конкретных форм и методов управления, а также правовых норм, с помощью которых реализуются действующие в конкретных условиях экономические законы.

Парижская конвенция по охране промышленной собственности, заложила основы регулирования промышленной собственности, не упоминает коммерческой тайны. Первым документом, имеющим международный статус и предсказал регулирования коммерческой тайны, исследователи признают Соглашение о торговых аспектах прав интеллектуальной собственности (ТРИПС) (хотя она говорит о закрытую информацию (undisclosed information)). В соответствии со ст. 39 Соглашения ТРИПС охрана закрытой информации предоставляется в контексте обеспечения эффективной защиты против недобросовестной конкуренции в соответствии со ст. 10-bis Парижской конвенции (в редакции 1967). В Соглашении ТРИПС закреплены три известные критерии режима коммерческой тайны: 1) секретность; 2) коммерческая ценность; 3) принятие адекватных мер для обеспечения секретности. Важность подхода к толкованию закрытой информации Соглашением ТРИПС руководствуется тем, что статьями 41-47 Соглашения на страны-участницы возлагается обязанность создания национальных систем для внедрения признанных Соглашением прав интеллектуальной собственности (ИС). К тому же страны должны обеспечить справедливые и равные процедуры для владельцев прав ИС и такие средства защиты как судебные запреты и компенсация ущерба. Важным также является распространение на отношения по охране закрытой информации или коммерческой тайны международной системы Всемирной торговой организации (ВТО) разрешения споров. Итак, ст. 39 Соглашения ТРИПС установила минимальные стандарты охраны, которым должен соответствовать законодательство стран - членов ВТО. Формулировка статьи оставляют место для определения конкретных схем, соответствующие правовым системам стран, но обязательным является включение этих трех необходимых элементов и системы законного принуждения для реализации соответствующих положений.

Разница в классификационных подходах не мешает государствам - членам ЕС в большинстве случаев наделять владельцев прав на коммерческую тайну теми же средствами судебной защиты, и обладателей прав на традиционные объекты ИС. Не внося секреты производства в состав объектов ИС, государства - члены ЕС делают невозможным их защиту нормами Директивы 2004/48 / ЕС О принудительном осуществления прав на интеллектуальную собственность (Enforcement Directive).

Деятельность по обеспечению экономической безопасности предприятия содержит четыре основных направления: 1) защита материальных и финансовых ценностей; 2) защита персонала; 3) защита интеллектуальной собственности (в том числе коммерческой тайны) 4) информационное обеспечение экономической деятельности предприятия в рыночных условиях. По оценкам зарубежных экспертов, затраты на создание системы безопасности фирмы и ее оптимальное функционирование могут достигать 25% затрат в процессе производства. Эффективной может быть только комплексная система защиты, которая объединяет такие мероприятия: законодательные; физические (создание препятствий для доступа к охраняемому имущества, оборудования, информации); административные (введение соответствующего режима, порядка прохода и выхода и т.п.); технические (использование технических средств охраны) криптографические, программные; экономические; морально-этические.

Коммерческая тайна, как экономическая категория, сохраняет полезность сведений, потеряли бы свою ценность во время обнародования, и способствует превращению информации в дополнительный экономический фактор, к тому же факторным доходом является информационная рента.

Информационная рента является частью общего дохода предпринимателя, который он получил, умело применив собственные или законно приобретенные знания о процессах и явлений в экономике, технических наук и общества. Создание информации - длительный затратный процесс, основанный на интеллектуальных способностях работников, к тому же результат этого процесса всегда подчинен неопределенности. Наличие института коммерческой тайны в современной экономике является общественной необходимостью. Цели государства и общества, которые достигаются при законодательном защите коммерческой тайны, можно систематизировать по следующим основным направлениям. Во-первых, стимулирование предпринимательской активности. Гарантируя тайну коммерчески значимой информации, общество поощряет предпринимательские и изобретательские способности и способствует развитию предпринимательского потенциала. Во-вторых, институт коммерческой тайны способствует укреплению морально-этических принципов общества. В здоровом обществе каждый его член уважительно относится к конфиденциальной информации другого. Наличие института коммерческой тайны говорит о высокой степени нравственного развития общества. В-третьих, укрепление доверия между государственной властью и бизнесом. Государственная защита права на коммерческую тайну способствует поддержанию доверительных отношений и бизнеса. Это является гарантией социальной стабильности и эффективности государственной экономической политики. В-четвертых, коммерческая тайна как условие, способствующее получению положительного результата предпринимательской деятельности. Коммерческая тайна является не средством получения дополнительной прибыли, а условием, что облегчает и в определенном смысле гарантирует ее получения. В-пятых, коммерческая тайна - это инструмент поддержания конкурентоспособности предпринимателя на рынке. Природа коммерческой тайны - в том, что, будучи выражением абсолютной монопольной власти на какую-то информацию (даже в большей степени, чем патент, поскольку владелец коммерчески значимой информации не обязан ставить государство в известность о возникновении этого права собственности и доказывать, что информация действительно ценной и новой), коммерческая тайна одновременно является инструментом государственной поддержки конкуренции. Коммерческая тайна стимулирует изобретательство и влияет на развитие перспективных технологий и инновационной деятельности.

Во всем мире правительства пытаются решить проблему краж коммерческих секретов - кражи личных данных и другой конкурентной информации, принадлежит компаниям и организациям. Законодатели создают законы и соглашения для обуздания этих краж, которые лишают компании доходов, подрывают инновации и в некоторых случаях представляют угрозу экономической и национальной безопасности. Частный сектор может и должен играть активную роль в решении этой проблемы. Это в его интересах, как с точки зрения получения прибыли, так и из-за необходимости долгосрочного оздоровления рынка.

Схема действий. Недавно организации Center for Responsible Enterprise and Trade (CREATe.org) и PriceWaterhouseCoopers (PWC) представили аналитический доклад «Экономическое влияние кражи коммерческих секретов: схема для компаний, предназначенная для охраны коммерческих секретов и ослабление потенциальной угрозы краж». Доклад убеждает компании инвестировать средства в новые меры защиты от краж коммерческих секретов путем уменьшения неосведомленности о собственной уязвимости и увеличение знания о ворах, которые нацелились на предприятия. Аналитический доклад рассматривает широкий спектр вопросов: оценку размера потерь от краж коммерческой тайны, способы выявления потенциальных нарушителей, будущие изменения регулятивных документов, меры безопасности и создания инноваций в свете существующих угроз. В докладе экспертами предложена подробная схема в пяти частях, которую компании могут немедленно использовать для улучшения системы защиты своих коммерческих секретов. Рассмотрим их более подробно.

Инвентаризация. Важный первый шаг - проведение детальной инвентаризации ценных коммерческих секретов компании. Это могут быть прототипы, информация о продукции, документы, касающиеся слияния и приобретения, перечень покупателей и сведения о них, уникальный производственный процесс.

Идентификация врага. Следует оценить риск кражи коммерческого секрета в определенной отрасли промышленности и в отраслях, где работает компания, учитывая отечественные и зарубежные офисы и партнеров-поставщиков. Каким образом и кем были атакованы другие компании на этом рынке? Угроза может исходить от различных действующих лиц, имеющих разные мотивы. Это могут быть иностранные службы разведки, конкуренты на рынке, транснациональные криминальные организации, бизнес-ассоциации, внутренние нарушители, хакеры. Они движимы погоней за национальной выгодой, прибылью, политическими или социальными интересами.

В некоторых областях главную угрозу представляют иностранные правительственные агенты. Однако чаще всего кражи ценной информации происходят по вине инсайдеров - настоящих и бывших наемных работников, третьих лиц, действующих в качестве консультантов или продавцов, и поставщиков, получающих выгоду от доступа к корпоративным коммерческих секретов и иной информации. Известная статистика (данные Интерпола), согласно которой 25% служащих фирмы готовы продать ее секреты в любое время кому угодно, 50% идут на это в зависимости от обстоятельств и только 25% являются патриотами этого предприятия. По мнению зарубежных специалистов, вероятность утечки сведений, составляющих коммерческую тайну, при проведении таких действий, как подкуп, шантаж, переманивание сотрудников фирмы, внедрение своих агентов составляет 43%; Сведения путем их разногласие у сотрудников - 24%. От правильного подбора, расстановки и стимулирования персонала сохранность коммерческой тайны зависит как минимум на 80%!

Особенно большие убытки наносят кражи цифровой информации. Бывший инженер компании General Motors и его жена были признаны виновными в краже секретов, касающихся гибридной транспортной технологии стоимостью 40 млн долл., Которую они собирались передать китайской автомобильной компании. Наемный работник компании по производству красок Valspar был арестован при попытке покинуть США. Его признали виновным в краже коммерческих секретов, которые компания, базирующаяся в штате Индиана, оценивала в сумму от 7 до 20 млн долл.

Ранжирование влияния краж. Включаются свои коммерческие секреты, определяя, какие из них, будучи скомпрометированы, должны наибольшее влияние на бизнес-компании.

Оценка экономического влияния краж. Необходимо оценить, каким могло бы быть экономическое влияние кражи, не только прямое, но и косвенное, например, нанесение ущерба доверии покупателей или репутации компании. Эти шаги создают основу для распределения ресурсов при осуществлении финальных действий.

Заключительные действия. Выполненный анализ позволит рационально инвестировать средства в безопасность своего портфеля коммерческих секретов. Лучшую гарантию конфиденциальности обеспечивают системы менеджмента, которые следует использовать совместно с поставщиками и партнерами по бизнесу.

Эффективная система защиты ИС, построенная на основе опыта работы с мультинациональными компаниями в различных областях, включая информационные технологии, производство (сборка), потребительские товары и электронику, содержит восемь ключевых зон: 1) политика и процедуры; 2) команда, имеющая опыт работы с ИС; 3) всесторонняя оценка риска; 4) менеджмент безопасности и конфиденциальности; 5) мониторинг и измерения; 6) менеджмент цепочки поставок; 7) обучение и качество; 8) корректирующие действия и совершенствования (когда определенные слабые места).

Одно из преимуществ такого системного подхода заключается в том, что он строится на управленческих операциях. Кроме того, он направлен на предотвращение краж и позволяет избежать применения дорогостоящих средств судебной защиты.

Предотвращение краж особенно важно в отношении коммерческих секретов, поскольку юридическую защиту этого вида ИС обычно очень слабый. В некоторых странах нет уголовного наказания за кражу коммерческого секрета или наказание слишком мягкое, чтобы удерживать от кражи. Часто обращение в суд является не лучшим выбором, поскольку процедура раскрытия доказательств сама по себе является риском для коммерческого секрета.

Правила, которые изменяются. Согласно расчетам фирмы промышленной безопасности ASIS International годовая стоимость украденной у компаний США интеллектуальной собственности составила 300 млрд долл. Экстраполированы на весь мир эта цифра составит более 1 трлн долл. Большинство хищений коммерческой тайны осуществляется «инсайдерами» (собственными служащими компании или лицами, которые работают с ними по контракту). По данным расследований, связанных с нарушением закона EEA на них приходится более 90% случаев. Обычно они записывают информацию на флэш-диски или передают ее по мобильным телефонам или электронной почте. Респонденты исследования фирмы McAfee считают, что рейтинг ущерба от мошенников- инсайдеров выше, чем от уязвимости программного обеспечения или от кибертерроризма.

Регламенты и правила защиты коммерческих секретов меняются в зависимости от общей обеспокоенности предпринимателей по состоянию дел в этой сфере. Европейская комиссия недавно выпустила директиву, направленную на усиление и гармонизацию правил и наказаний за неправомерное раскрытие коммерческих секретов в странах - членах ЕС.

В январе 2013 президент США подписал Закон о краже коммерческих секретов (the Theft of Trade Secrets Clarification Act), обновляющий Закон об экономическом шпионаже (Тhe Economic Espionage Act), чтобы закрыть лазейки для воров. Дополнительно ожидают решения две инициативы: 1. Закон о будущем американских инноваций и исследований (Тhe Future of American Innovation and Research Act - S 1770), внесенный на рассмотрение в сенат 22.11.2013. Этот закон позволил бы американским владельцам коммерческих секретов преследовать судебным порядком предприятия, незаконно присвоившие коммерческие секреты за пределами США или присвоили коммерческие секреты в интересах иностранных предприятий; 2. Закон о праве частных лиц на иск против кражи коммерческих секретов 2013 (Private Right of Action Against Theft of Trade Secrets Act of 2013 - HR 2454), внесенный в палату представителей 20.06.2013. Обратное проектирование безусловно не будет подпадать под действие этого закона.

В Азии интенсификация конкуренции между компаниями Японии, Кореи и Китая, вероятно, приведет к росту конфликтов и судебных дел в отношении коммерческих секретов. Развитие законов в регионе будет зависеть частично от переговоров 12 членов транстихоокеанский партнерства (TТП), включая США. Вероятно от стран, подписавших ТТП, будет требоваться ввод уголовных наказаний за незаконное присвоение или раскрытия коммерческого секрета, принадлежащих к продукту в национальной или межнациональной торговли, для целей коммерческой или финансовой выгоды и с намерением навредить владельцу секрета.

Недавний доклад Торговой палаты США призывает Вашингтон оказать давление на страны ТТП для издания более жестких законов о защите коммерческих секретов. В докладе отмечено, что в странах, где происходят преступное присвоение или раскрытия коммерческих секретов, наказания не дают достаточного сдерживающего эффекта, который был бы достигнут, если бы эти наказания применялись последовательно. В некоторых странах, таких как Вьетнам, уголовные положения разработаны в очень общих терминах, с упущением деталей о запрете преступлений. Тайвань - одна из стран в регионе, которая ввела строгие наказания за кражу коммерческих секретов в ответ на серию серьезных судебных дел. В 2013 г.. Тайвань изменил закон о коммерческих секретах, чтобы ввести уголовную ответственность и усилить гражданские наказания за правонарушения. Согласно измененному закону за кражу и передачу коммерческих секретов другой стране карается до 10 лет тюремного заключения и штрафа около 1700000 долл. и выше, если прибыль правонарушителя превышает эту сумму. Этот закон уже введен в действие: в 2013 г.. Тайваньские прокуроры предъявили обвинения главному дизайнеру и пяти наемным работникам компании НТС за передачу важных коммерческих секретов в Китай и за нарушение доверия.

Однако насколько успешно и быстро эти законодательные изменения решат проблему кражи коммерческих секретов в большом масштабе, покажет будущее. Даже в юрисдикциях со строгими законами о коммерческих секретах компании могут отказываться от использования юридической системы, если наказания, назначаемые судами, не соизмеримы с экономическими потерями из-за преступлений. Например, в России есть соответствующая нормативно-правовая база по коммерческой тайны. Согласно исследованиям, 90% опрошенных российских компаний пострадали от кражи коммерческих секретов, но только 5% обратились в суд или искали правовой помощи.

В обозримом будущем компании будут вынуждены рассматривать защиту коммерческих секретов как важную часть своего бизнеса.

Анализ законодательства и межгосударственных соглашений по охране коммерческой тайны, свидетельствуют о том, что такая охрана больше не является делом исключительно национальным законодательством. Международная торговля и инвестиции создали предпосылки для развития правовых инструментов коммерческой конфиденциальной информации. Основной движущей силой этих изменений стали глобальные инвестиции развитых стран, которые не хотят инвестировать за рубеж и раскрывать свое «секретное знание», если нет определенного уровня охраны коммерческой тайны, признан участниками международной торговли. Именно торговые и инвестиционные соглашения стали импульсом развития новых систем мер охраны коммерческой тайны в законодательстве стран мира.





Количество показов: 2574
Автор:  Геннадий Андрощук «НАПрН Украины» заведующий лабораторией правового обеспечения развития науки и технологий НИИ интеллектуальной собственности
Короткая ссылка на новость: http://law-clinic.net/~dQh1R