Трансфертная модификация: мировой опыт на украинский лад

1 Декабря 2015

Трансфертная модификация: мировой опыт на украинский лад

изменения в налоговом законодательстве УкраиныВступление в силу Закона Украины «О внесении изменений в Налоговый кодекс Украины и некоторые законодательные акты Украины относительно налоговой реформы» от 28 декабря 2014 № 71-VIII, которым чиновники спешно провели редактирования едва ли не половины Налогового кодекса Украины, повлекло за собой изменение большого количества положений налогового законодательства, влияющих на экономику нашего государства в целом и определяют правила игры при открытии спд и ведении бизнеса в частности.

Не обошли налоговые изменения 2015 года и институт трансфертного ценообразования, который с 2013-го (когда он получил законодательное закрепление в Украине) уже неоднократно подвергался модификаций, получали неоднозначную оценку экспертов налогового права.

Прежде всего следует отметить, что по результатам налоговой реформы впервые на уровне налогового законодательства Украины состоялось закрепление для определения цен для целей налогообложения принципа «вытянутой руки» (arm'slengthprinciple), разработанного еще в 2010 году Организацией экономического сотрудничества и развития в Руководстве ОЭСР для транснациональных компаний и налоговых служб. В соответствии с указанным международного документа, этот принцип по своей сути первую должен был способствовать интеграции налоговых систем разных стран мира в части определения налоговых обязательств транснациональных компаний. При этом за частными компаниями остаётся право подавать налоговые декларации, как в электронном виде, так и на бумаге. Таким образом, при необходимости, можно изготовить факсимиле и  упростить бумажный документооборот, используя его в качестве подписи руководителя организации.

Однако мировая практика складывается так, что принцип «вытянутой руки» подлежит применению не только при определении цен по операциям, осуществляемым между членами групп транснациональных компаний, но и операциям, проводимым другими налогоплательщиками, которые согласно законодательству соответствующего государства подпадают под признаки эт "связанных лиц или, как их называет ОЭСР, ассоциированных лиц.

Что касается Налогового кодекса Украины, то принцип «вытянутой руки» получил свое отражение в классическом виде в соответствии с международными стандартами и является рекомендацией к использованию трансфертных цен в целях налогообложения. Хотя методология определения трансфертных цен практически не изменилась в нашем законодательстве, безусловно, положительным шагом является закрепление европейского стандарта налогообложения в нормативной базе Украины.

Однако анализ законодательных изменений, которые вступили в силу одновременно с введением принципа «вытянутой руки», в частности, изменений по системе контроля за трансфертным ценообразованием и меры ответственности за нарушения, допущенные налогоплательщиками при осуществлении контролируемых операций, особенно с учетом практики украинских фискальных, а также судебных органов, ставит под сомнение действенность международных принципов в нашей национальной системе и их реальную возможность обеспечить равновесие интересов государства и интересов бизнеса.

Щодоновел в системе контроля в сфере трансфертного ценообразования, то перед тем, как перейти к непосредственному анализу ст. 39 НК Украины в аспекте этого вопроса, следует обратить внимание на отредактирован подпункт 14.1.159 п. 14.1 ст. 14 НК Украины, определяет понятие связанных лиц для целей трансфертного ценообразования.

Итак, согласно новой редакции Налогового кодекса критерии зачисления лиц к категории связанных целях применения трансфертного ценообразования, разделены на три группы: критерии признания связанными юридических лиц, юридического и физического лица, а также физических лиц. Круг связанных лиц с внесением изменений в НК Украины значительно расширился. Недавно лица, осуществляющие операции, подпадающие под регулирование трансфертного ценообразования, признаются связанными не только в случае владения одним лицом корпоративными правами другого юридического лица, но и у том случае, если налоговый орган в судебном порядке докажет, что одно юридическое или физическое лицо осуществляла практический контроль за бизнес-решениями другого юридического лица и / или же физическое или юридическое лицо осуществляло практический контроль за бизнес-решениями каждого юридического лица.

Кроме того, с 2015 года лица признаются связанными, если сумма всех кредитов (займов), возвратной финансовой помощи от одного юридического (физического) лица и / или кредитов (займов), возвратной финансовой помощи от других юридических (физических) лиц, гарантированных одним юридическим (физическим) лицом, в отношении другого юридического лица превышает сумму собственного капитала более чем в 3,5 раза (для финансовых учреждений и компаний, осуществляющих исключительно лизинговую деятельность, - более чем в десять раз).

Поскольку связанность лиц является одной из основных условий, которые играют роль при отнесении операций к разряду контролируемых, то с расширением перечня критериев связанности лиц автоматически становится шире круг контролируемых налоговыми органами операций.

Если раньше хозяйственные операции признавались контролируемыми при условии, что общая сумма таких операций налогоплательщика с каждым контрагентом равнялась или превышала 50 млн грн за соответствующий отчетный календарный год, то по состоянию на сегодня порог для определения хозяйственных операций контролируемыми кардинально уменьшился. Согласно нововведениям, которые вступили в силу с введением налоговой реформы в Украине, хозяйственные операции признаются контролируемыми, если одновременно выполняются следующие условия:

Общий объем дохода налогоплательщика и / или его связанных лиц от всех видов деятельности, учитывается при определении объекта обложения налогом на прибыль предприятий, превышает 20 млн грн за соответствующий налоговый (отчетный) календарный год;
Объем группы таких хозяйственных операций налогоплательщика и / или его связанных лиц с одним контрагентом превышает 1 млн грн (без учета НДС) или 3% дохода, учитывается при определении объекта обложения налогом на прибыль предприятий, налогоплательщика за соответствующий налоговый (отчетный) год.

Остается непонятным подход, которым руководствовался законодатель, устанавливая на современном этапе развития украинской экономики в условиях девальвации национальной валюты, такие критически низкие суммы, как пороги отнесения тех или иных операций в группу контролируемых. В такой ситуации даже хозяйственные операции, проводимые субъектами микропредпринимательства в Украине (в которых в соответствии с Хозяйственным кодексом доход не превышает 2 млн евро), могут признаваться контролируемыми согласно Налоговому кодексу, в определенной степени противоречит политике, направленной на уменьшение налоговой нагрузки на малый и средний бизнес.

Особого внимания заслуживают новые положения об отчетности о контролируемых операциях и проведение проверок таких операций. Поскольку с 2015 года трансфертное ценообразование уже подлежит применению исключительно при обложении плательщиков налогом на прибыль, то по новому законодательству информация о совершенных контролируемых операции должна подаваться в контролирующий орган участниками таких операций одновременно с представлением декларации по налогу на прибыль (как приложение к декларации).

Кроме того, по новому закону налогоплательщики, объем контролируемых операций которых с одним контрагентом превышает 5 млн грн (без учета НДС), обязаны в электронной форме подавать фискальной службе отчет установленной формы о контролируемых операциях.

Неизменным осталось положение Налогового кодекса о том, что участнику контролируемых операций фискальная служба может запросить получения информации о контролируемых операциях, осуществленных налогоплательщиком. Однако ранее кодекс устанавливал четко определен перечень документов, которые должны обязательно подаваться налогоплательщиками в ответ на такой запрос только для крупных налогоплательщиков (в которых объем дохода от всех видов деятельности за последние четыре последовательных налоговых (отчетных) квартала превышает 500 млн грн, или сумма налогов за такой же период превышает 12 млн грн). В отличие от крупных, все остальные налогоплательщики-участники контролируемых операций до 2015 года имели право в ответ на запрос контролирующего органа предоставить первичную документацию по отдельным контролируемых операций, указанных в запросе, и другие документы, которыми они могут обосновать соответствие договорных цен указанной операции уровню обычных цен, причем в произвольной форме. Зато с вступлением в силу новой редакции Налогового кодекса все налогоплательщики, которые участвовали в контролируемых операциях, независимо от объема их доходов и сумм налогов, которые они платят, на запрос контролирующего органа обязательно должны подавать документы, изложенные на украинском языке, которые содержат информацию о связанных лицах, их функции в осуществляемой операции, о политике деятельности группы таких лиц, их взаимосвязи, условия и сроки проведения контролируемой операции, порядок расчетов, экономический анализ контролируемой операции и тому подобное.

А самое главное, если по старой редакции Налогового кодекса только непредставление отчета о контролируемых операции было основанием для проведения контролирующим органом проверки субъекта хозяйствования, то теперь как непредставление, так и представления отчета о контролируемых операциях влечет за собой проведение такой проверки.

И хотя законодатель вроде сжалился над налогоплательщиками, установив правило, согласно которому фискальная служба лишается права более одного раза в год проводить такую форму контроля, как проверки соблюдения правил трансфертного ценообразования, вся ценность этой нормы теряется с увеличением до семи лет срока давности, в течение которого контролирующим органам разрешено проверять субъектов трансфертного ценообразования. При этом, обязанностью налогоплательщиков является сохранение документации о контролируемых операции в течение указанного срока давности.

Это является безусловным минусом. Представим ситуацию, когда контролирующие органы решили провести проверку налогоплательщика через несколько лет после проведения контролируемой операции. В таком случае налоговые органы должны будут соотносить информацию в документах, поданных налогоплательщиками для обоснования примененного ими метода, с рыночными условиями, которые имели место на момент проведения операции (в прошлом). Возникать объективная необходимость в собрании информации о сопоставимые неконтролируемые операции, условия их заключения по состоянию на тот период, когда проводилась контролируемая операция. По истечении времени собрать такую информацию все сложнее и может возникнуть сомнение в его полноте и достоверности.

Также новой редакцией Налогового кодекса предусмотрено право применения фискальной службой такого метода, как опрос работников предприятия с целью получения информации о контролируемых операциях. Пока неизвестно, как будет подтверждаться правдивость такой информации и какую доказательную силу она будет. Кроме того, увеличился и срок проведения проверок до 18 месяцев с возможностью продления их еще на год (ранее максимальный срок проведения проверки составлял 6 месяцев).

Штрафные же санкции за нарушение правил трансфертного ценообразования отныне составляют: 100 минимальных заработных плат в случае непредставления или несвоевременного представления отчета о контролируемых операциях; 3% суммы контролируемых операций, о которых не было подано документация (но не более 200 размеров минимальных заработных плат); 5% суммы контролируемых операций, которые не отражены в представленном отчете (без установленного максимального предела!).

Вышеперечисленные изменения, регулирующие систему контроля за трансфертным ценообразованием, - это лишь крошечная часть того, что ждет украинский бизнес в налоговой сфере с текущего года, но пока такие нововведения не вызывают восторга, поскольку свидетельствуют об усилении государственного надзора путем пополнения перечня критериев, позволяющие относить те или иные операции в категории «контролируемых»; размытость отдельных положений закона, что влечет за собой необоснованное расширение полномочий государственного органа, который давно не пользуется доверием украинском; увеличение финансовых санкций за правонарушения в сфере трансфертного ценообразования в условиях финансового кризиса, - все эти факторы невольно порождают вопрос: как налоговая реформа в аспекте трансфертного ценообразования соотносится с идеями, которые были заложены ОЭСР при введении трансфертного ценообразования?

Согласно установкам ОЭСР одной из приоритетных целей, для достижения которой вводится применения трансфертного ценообразования, является развитие международной торговли и международных инвестиций. Страна, которая осуществляет государственный контроль за ценообразованием, должен осознавать, что это влияет на прибыль субъектов хозяйствования, которые реализуют товары, осуществляя операции, признаваемые в соответствии с законодательством контрольованими.Посилення налогового контроля за такими операциями дает основания задуматься над вопросом, насколько привлекательным будет для иностранных инвесторов Украинский бизнес-пространство в условиях перманентного контроля со стороны налоговиков и отсутствия поощрения в виде снижения размера санкций при, например, добровольном представлении отчетов о контролируемых операциичы корректном оформлении документов (как это сейчас закреплено в законодательстве Дании, Норвегии).

Все указанное вищедае основания утверждать, что часть нововведений в области трансфертного ценообразования, вероятно, будет одной из причин формирования неблагоприятного инвестиционного климата в Украине, следствием может стать выход иностранных инвесторов с украинского бизнес-среды и отток капиталов за пределы Украины.


Количество показов: 817
Короткая ссылка на новость: http://law-clinic.net/~33gy9