Право юридических лиц на создание обособленных подразделений

3 Июня 2016

Право юридических лиц на создание обособленных подразделений

Важным элементом гражданской правоспособности юридических лиц является их право создавать обособленные подразделения. Реализация этого права позволяет лицу, расширяя территорию своей деятельности, одновременно обеспечить эффективное управление и контроль за операциями, имуществом, персоналом, лучше понять специфику и потребности местного рынка, оптимизировать взаимодействие с клиентами и контрагентами, оперативно осуществлять защиту своих прав. Деятельность иностранных юридических лиц в нашей стране через созданные на ее территории собственные обособленные подразделения способствует привлечению в нашу страну иностранного капитала и инвестиций, значительно оживляет экономику, обеспечивает интеграцию страны в мировое разделение труда и капиталов.

Несмотря на важность надлежащего регулирования отношений, связанных с созданием и прекращением, а также с непосредственной деятельностью обособленных подразделений, такие отношения пока остаются недостаточно урегулированными. Об этом в своей аналитике часто указывают специалисты компании "СМ Консалтинг", специализирующиеся на оказании консалтинговых и правовых услуг для субъектов хозяйствования, в том числе и подготовке нормативной базы, а так же документов для вступления в СРО проектировщиков. Особенно в этом аспекте следует отметить обособленные подразделения иностранных компаний, для которых дополнительные осложнения возникают почти на каждом этапе их деятельности в в нашей стране, начиная с процедуры регистрации / аккредитации государственными органами и заканчивая вопросами налогообложения и трудовых отношений.

С целью решения проблем теоретического и практического характера, которые сопровождают создание, деятельность и закрытия обособленных подразделений в нашей стране, юристами Международной организации развития права (IDLO), что способствует разработке и внедрению проектов нормативно-правовых актов «Одесского пакета реформ», и юридической фирмы Sayenko Kharenko под эгидой Министерства экономического развития и торговли был разработан законопроект «О внесении изменений в некоторые законы  в связи с упорядочением деятельности обособленных подразделений отечественных и иностранных юридических лиц». Среди основных положений этого законопроекта следует назвать следующие.

Каким должен быть обособленное подразделение

Прежде всего, проекте предложено подробно урегулировать правовой статус обособленных подразделений юридических лиц. Наряду с общими нормами, которые подлежат применению к обособленных подразделений и отечественных, и иностранных компаний, устанавливаются особенности правового статуса обособленных подразделений иностранных компаний.

Так, филиалом будет считаться обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, через который полностью или частично проводится деятельность такого юридического лица, включая представительство и защиту его интересов. Представительством, соответственно, является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, представляющее ее интересы и осуществляет их защиту. При этом прямо указывается, что обособленным подразделением юридического лица не считается ее структурное подразделение (отдел, цех, отделенное рабочее место и т.д.), расположенный вне местонахождения юридического лица, в рамках которого осуществляется одна или несколько его функций (производственных, управленческих, организационных и т.д.).

Надлежащая персонификация обособленных подразделений

Конкретизируется содержание положением об обособленном подразделении как его основного внутреннего документа, предназначенного определять информацию о его наименовании (полное и сокращенное), юридическое лицо, его создала, перечень видов деятельности, которые он вправе осуществлять, порядок управления им, порядок ведения учета и отчетности порядок его закрытия и тому подобное.

Также в проекте сформулированы требования относительно наименования обособленного подразделения, которое, по мнению авторов, должно содержать сведения как о названии и вид подразделения, так и наименование юридического лица, его открыла. Местонахождению обособленного подразделения предложено считать фактическое место ведения им деятельности или расположения офиса, из которого проводится ежедневное управление его деятельностью (преимущественно находится его руководитель).

Сохраняя действующие нормы о включении в ЕГРЮЛ сведений об обособленных подразделениях юридического лица, предлагается дополнить их правилом о том, что изменение вида обособленного подразделения осуществляется по процедуре изменения его наименования с изменением видов его деятельности.

Что касается особенностей обособленных подразделений иностранных компаний, в законопроекте предусмотрено правило о том, что иностранное юридическое лицо имеет право создавать (открывать) на территории нашей страны собственный обособленное подразделение в виде представительства. Открытие же иностранной компанией собственного филиала может происходить только в случаях, прямо предусмотренных законодательством. Их регистрации (аккредитации) предлагается осуществлять путем внесения соответствующей информации в ЕГРЮЛ и передать полномочия по проведению регистрационных действий в Министерство юстиции (в целом) и Нацкомфинуслуг (в части иностранных банков и страховщиков).

Закрыть подразделение - вполне реально

Законопроектом четко регламентирован порядок закрытия обособленного подразделения юридического лица, состоящий из принятия решения о закрытии (с внесением этой информации в ЕГРЮЛ), осуществление действий для прекращения деятельности и закрытия обособленного подразделения (для чего назначается отдельное лицо, полномочия которого подтверждаются доверенностью) и, после завершения таких процедур, внесения в ЕГРЮЛ записи о закрытии обособленного подразделения (именно с этой даты подразделение должен считаться закрытым).

Особенностью процедуры закрытия обособленного подразделения иностранной компании, согласно законопроекту, применение процесса урегулирования дебиторской и кредиторской задолженности, возникшей в связи с ее деятельностью на территории нашей страны через это обособленное подразделение (включая определение очередности удовлетворения требований кредиторов по правилам ч. 1 ст . 112 ГК), и с условием письменного уведомления кредиторов и дебиторов о сроках закрытия обособленного подразделения и сроки для предъявления ими своих требований. В случае отказа иностранного юридического лица в удовлетворении требований кредитора либо уклонения от их рассмотрения кредитор вправе в течение месяца с даты, когда он узнал или должен был узнать о таком отказе, обратиться в суд с иском к иностранной компании. По решению суда требования кредитора могут быть удовлетворены за счет имущества его обособленного подразделения.

По истечении срока, установленного для расчетов с кредиторами, дебиторами, и совершение других действий, связанных с закрытием обособленного подразделения, составляется перечень имущества, которое подлежит возврату такому юридическому лицу. Если же возврат имущества связано с пересечением таможенной границы, предлагается освободить иностранную компанию от уплаты государственной пошлины.

Аккредитует обособленные подразделения иностранных компаний: просто и удобно

Вторая большая секция законопроекта касается законодательства о государственной регистрации юридических лиц. Так, в частности, предусматривается включение в ЕГР широкого круга сведений об обособленных подразделениях иностранных компаний. Состав таких сведений фактически приближен к перечню сведений о юридическом лице, который существует на сегодня. При этом наряду с другими среди сведений об обособленном подразделении предусмотрены и сведения о соответствующей иностранной компании (в том числе о ее наименовании, определенного в стране создания с транслитерацией на украинском языке, регистрационный номер (код) в стране регистрации, информацию о конечном бенефициарного владельца (контроллера)).

Устанавливаются отдельные требования по осуществлению регистрационных действий, направленных на открытие, изменение сведений и закрытии обособленного подразделения иностранной компании. В частности, определен перечень документов, предоставляемых в каждом из указанных выше случаев (как по обособленного подразделения и его руководителя, так и о подтверждении регистрации иностранной компании в стране его местонахождения).

Избавиться налоговых и трудовых проблем


Особо следует отметить предлагаемые изменения в Налоговый кодекс, направленные на уточнение, что является деятельностью подготовительного или вспомогательного характера. А также обратить внимание на закрепление правила о том, что в целях налогообложения деятельности обособленного подразделения нерезидента в виде представительства на территории нашей страны автоматически считаться деятельностью подготовительного или вспомогательного характера в течение 3-летнего периода при условии, что количество лиц, состоящих с ним в трудовых отношениях , одновременно не превышает 5 человек, а объем финансирования деятельности этого представительства течение календарного года не превышает 30 млн руб.

Предлагается урегулировать определенные пробелы трудового права, в том числе отменить установленные пока ограничения по ведению трудовых книжек работников иностранных представительств, внести изменения в ряд законов, касающихся особенностей трудоустройства и миграционного статуса иностранцев, прибывающих в нашу страну в связи с работой или командировкой в представительство (филиал) иностранной компании. Законопроектом предусматриваются особенности аккредитации и деятельности обособленных подразделений иностранных банков и иностранных страховых компаний, которые должны регулироваться также специальным законодательством.

От проекта - к действующему закону

Переходные положения законопроекта направлены обеспечить «автоматическое» переноса сведений о зарегистрированных (аккредитованные) обособленные подразделения иностранных компаний из нашей страны в ЕГРЮЛ с последующим подтверждением таких сведений, с помощью чего можно будет четко отделить представительства, работающих от тех, которые прекратили свою деятельность без прохождения соответствующих регистрационных процедур.

Надеемся, что предложенные изменения будет достаточно для того, чтобы должным образом упорядочить и устранить большую часть проблем в деятельности обособленных подразделений украинских и иностранных компаний, что, в свою очередь, будет способствовать созданию необходимого основания для дальнейшего развития бизнес-отношений и улучшению инвестиционного климата в нашей стране.


Количество показов: 679
Короткая ссылка на новость: http://law-clinic.net/~O0wSD