Верховный Суд об операциях с нерезидентами

   
Верховный Суд об операциях с нерезидентами
02.09.2018

Верховный Суд об операциях с нерезидентами

Недавно Верховный Суд рассматривал дело по вопросу трансфертного ценообразования (Постановление Верховного Суда от 07.07.2018 г.. По делу №814 / 399/16). На момент возникновения обстоятельств, послуживших основанием для контролирующего органа о доначислении суммы налогового обязательства по операции плательщика с нерезидентом, который должен оффшорный статус (как утверждали налоговики), еще не существовали правила трансфертного ценообразования в том виде, как это закреплено сейчас ст. 39 Налогового кодекса Украины (далее - НК Украины).

Согласно законодательству, действовавшему на момент возникновения спорных правоотношений, под «нерезидентами, имеющими офшорный статус», понимали нерезиденты, расположенные на территории оффшорных зон. Однако в этом деле проблема заключалась в том, что хотя контрагент налогоплательщика был зарегистрирован не в оффшорной зоне, особенности его организационно-правового статуса LLP - партнерство с ограниченной ответственностью, не предусматривает налогообложение компании налогом на прибыль в Великобритании. Поскольку прибыль от деятельности партнерства распределяется непосредственно между его участниками, то и облагается он в юрисдикциях налогового резидентства каждого партнера. Перед судами встал вопрос о том, признавать эту операцию таким, что может повлиять на объект налогообложения налогом на прибыль предприятий истца, то есть в современном понимании «контролируемой».

Фактические обстоятельства дела заключались в том, что истец обратился в суд с иском о признании противоправным и отмене налогового уведомления-решения, которым ему было увеличена сумма денежного обязательства по налогу на прибыль предприятий, созданных с участием иностранных инвесторов, в размере 689 759 грн и применены штрафные (финансовые) санкции в сумме 344 879 грн по мотивам безосновательности его принятия.

Суд установил, что истец заключил договор с контрагентом о поставке энергетического угля для использования в производстве. Контрагентом истца было партнерство с ограниченной ответственностью Великобритании, а его основатели были зарегистрированы в оффшорных зонах (в Белизе, на Сейшельских островах). Контролирующий орган в результате проведения проверки пришел к выводу о нарушении налогового законодательства путем завышения суммы расходов, которые учитываются для определения объекта налогообложения, за взаимоотношениями с нерезидентом, имеющим оффшорный статус, на общую сумму 4293613 грн в результате включения в состав расходов 100% , а не 85% стоимости приобретаемого угля.

Этот вывод основывался на том, что основатели контрагента истца были зарегистрированы в оффшорных зонах, поэтому к операциям с этим контрагентом должны применяться ограничения, предусмотренные п. 161.2 ст. 161 НК Украины: «В случае заключения договоров, предусматривающих осуществление оплаты товаров (работ, услуг) в пользу нерезидентов, имеющих оффшорный статус, или при осуществлении расчетов через таких нерезидентов или через их банковские счета, независимо от того, осуществляется ли такая оплата (в денежной или другой форме) непосредственно или через других резидентов или нерезидентов, расходы налогоплательщиков на оплату стоимости таких товаров (работ, услуг) включаются в состав их расходов в сумме, составляющей 85% стоимости этих товаров (работ, услуг) ».

Суды первой и апелляционной инстанции исковые требования удовлетворены полностью. Свои решения они мотивировали тем, что поскольку контрагент истца зарегистрирован в Соединенном Королевстве Великобритании и Северной Ирландии, соответственно, он не является нерезидентом, имеющим оффшорный статус. Согласно п. 161.3 ст. 161 НК Украины, под термином «нерезиденты, имеющие оффшорный статус» понимались нерезиденты, расположенные на территории оффшорных зон, за исключением нерезидентов, расположенных на территории оффшорных зон, которые предоставили налогоплательщику выписку из правоустанавливающих документов, легализованную соответствующим консульским учреждением Украины, что свидетельствует об обычном (неоффшорный) статус такого нерезидента.

Таким образом, суды признали, что единственным условием для отнесения нерезидента к такому, который имеет офшорный статус, является его расположение на территории оффшорных зон нерезидента, а не его учредителей (партнеров). Поскольку партнерство было зарегистрировано в Великобритании, которая не является оффшорной зоной, то для налогового учета Украины не имеет значения оффшорный статус учредителей (партнеров) партнерства.

Верховный Суд согласился с выводами судов предыдущих инстанций, отсутствие у субъекта хозяйствования признаков «нерезидента, имеющего офшорный статус» приводит отсутствие состава налогового правонарушения, предусмотренного п. 161.2 ст. 161 НК Украины, и признал противоправность спорного налогового уведомления-решения.

Интересно, что если бы проанализирована выше дело рассматривалось в соответствии с действующим НК Украины, то такая операция считалась бы контролируемой учитывая следующее. Организационно-правовая форма контрагента истца «Limited Liability Partnership», зарегистрированного в Соединенном Королевстве Великобритании и Северной Ирландии, включена в Перечень организационно-правовых форм нерезидентов, которые не платят налог на прибыль (корпоративный налог), в том числе налог с доходов, полученных за пределами государства регистрации таких нерезидентов, и / или не являющиеся налоговыми резидентами государства, в котором они зарегистрированы как юридические лица, утвержденного Кабинетом Министров Украины от 04.07.2017 г.. №480.

В соответствии с пп. «Г» п. 39.2.1 п. 39.2 ст. 39 НК Украины, хозяйственные операции с лицами, которые существуют в таких формах, признаются контролируемыми и должны соответствовать принципу «вытянутой руки». В случае несоответствия контролирующий орган имеет право включить в налогооблагаемой прибыли плательщика налога на прибыль, который был бы начислен в условиях контролируемой операции, соответствует указанному принципу.

Таким образом, стоит отметить, что введение, кроме перечня государств, операции с которыми считаются контролируемыми, также перечня организационно-правовых форм, которые могут использоваться недобросовестными плательщиками для минимизации налоговых обязательств в юрисдикциях, которые не считаются оффшорными гаванями, является положительным шагом в борьбе с уклонением от налогообложения и выводом средств за границу.

Количество показов: 49
Короткая ссылка на новость: http://law-clinic.net/~0s8vO